引言

履约保函是一种合同担保工具，指由担保人（通常是银行或保险公司）向受益人（通常是合同执行方）出具的保证，承诺在保函项下合同被违反时支付一定金额。在工程建设领域，履约保函经常被用作工程保修金，以保障工程在保修期内正常履约。在履约保函项下，如果合同违约，受益人可以向担保人申请付款，担保人有义务在一定期限内向受益人支付保函金额。

什么是诉前保全

诉前保全，是指在债务人被诉前，已经知道或者应当知道他将可能在将来侵害其合法权益时，权利人请求对债务人的财产进行确保的法律措施。诉前保全通常包括查封、扣押、冻结等措施。在履约保函领域，受益人可以在履约保函项下合同被违反时，或在有证据证明合同存在实质性违约风险时，向法院申请诉前保全，以冻结担保人的保函账户或者扣押其他财产。

履约保函诉前保全的法律依据

履约保函诉前保全的法律依据主要包括《中华人民共和国民事诉讼法》和《**人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的解释》。

《中华人民共和国民事诉讼法》第101条规定：“利害关系人因情况紧急，不立即申请保全将使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在提起诉讼或者申请仲裁前向人民法院申请诉前保全。”

《**人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的解释》第23条规定：“当事人一方在建设工程施工合同履行过程中有下列情形之一的，另一方当事人可以在向人民法院提起诉讼或申请仲裁之前向人民法院申请诉前财产保全：

1. 抽逃资金、转移财产，逃避债务的；
2. 丧失履约能力或者丧失担保能力，且不提供适当担保的；
3. 有证据证明其将要转移或者变卖其财产，致使判决不能执行的；
4. 合同约定了诉前保全条款的。

履约保函诉前保全的适用范围

履约保函诉前保全适用于以下情形：

• 履约保函项下的合同已被违反;
• 有证据证明履约保函项下的合同存在实质性违约风险;
• 合同约定了诉前保全条款;
• 担保人有抽逃资金、转移财产，逃避债务的迹象;
• 担保人丧失履约能力或者丧失担保能力，且不提供适当担保;
• 有证据证明担保人将要转移或者变卖其财产，致使判决不能执行。

履约保函诉前保全的程序

履约保函诉前保全的程序主要包括以下步骤：

1. 收集证据，证明履约保函项下的合同已被违反或存在实质性违约风险；
2. 向有管辖权的法院提交诉前保全申请书；
3. 法院审查申请书和证据，决定是否采取诉前保全措施；
4. 法院采取诉前保全措施，冻结担保人的保函账户或者扣押其他财产；
5. 当事人可以对法院的诉前保全决定提起异议或复议；
6. 法院依法解决当事人之间的纠纷，并解除或继续诉前保全措施。

履约保函诉前保全的注意事项

在申请履约保函诉前保全时，应注意以下事项：

• 时效性：诉前保全应当在知道或者应当知道债务人可能侵害其合法权益时及时申请，超过一定时效将无法申请诉前保全。
• 证据充分性：申请诉前保全应当提供充分的证据证明债务人有转移财产、逃避债务等侵害债权人合法权益的行为或风险。
• 担保金：法院在采取诉前保全措施时，可以要求申请人提供担保金。如果申请人在诉讼中败诉，则担保金将被没收。
• 损害赔偿：如果法院未经申请人同意解除诉前保全措施，或者申请人在诉讼中败诉，则可能承担被保全人因诉前保全措施而遭受的损失。

结论

履约保函诉前保全是一种在履约保函项下合同被违反或存在实质性违约风险时，保障受益人合法权益的重要法律措施。但申请诉前保全应当注意时效性、证据充分性、担保金和损害赔偿等因素，以避免不必要的损失。