一、引言
在建筑行业，资质挂靠现象屡见不鲜。为了承揽工程项目，一些不具备相应资质的企业或个人会选择与有资质的企业签订协议，借用其资质进行投标和承接工程。为了保障工程顺利进行，发包方通常会要求承包方缴纳履约保证金。而在这个过程中，就涉及到一个特殊的情况，即由被挂靠人转付履约保证金。本文将深入探讨这一现象，并分析其法律风险及防范措施。
二、被挂靠人转付履约保证金的定义及操作流程
被挂靠人转付履约保证金，是指在资质挂靠关系中，实际承包工程的“被挂靠人”将履约保证金转交给有资质的“挂靠人”，由其代为缴纳给发包方的行为。其操作流程通常如下：
1. 被挂靠人与挂靠人签订协议，约定由被挂靠人实际承接工程，并由被挂靠人向挂靠人转付履约保证金；
2. 挂靠人根据与被挂靠人的协议，以自身名义与发包方签订工程承包合同；
3. 被挂靠人将履约保证金转账至挂靠人账户；
4. 挂靠人将履约保证金缴纳给发包方。
三、被挂靠人转付履约保证金的法律风险
虽然被挂靠人转付履约保证金在实践中操作简便，但也存在着不容忽视的法律风险:
1. 对于被挂靠人而言：
资金安全风险: 被挂靠人将履约保证金转交给挂靠人后，挂靠人可能挪用资金，导致被挂靠人无法收回保证金，尤其是在工程出现纠纷或挂靠人经营不善的情况下。
法律关系复杂化: 一旦工程出现质量问题或其他纠纷，被挂靠人需要证明其与挂靠人之间的协议，并证明其是实际的履约方，这将增加维权的难度和成本。
2. 对于挂靠人而言：
承担连带责任风险: 虽然是代为收取和缴纳，但挂靠人仍需对履约保证金承担管理责任。如果出现被挂靠人无法履行合同义务的情况，挂靠人可能需要承担连带责任。
3. 对于发包人而言：
工程质量风险: 由于被挂靠人往往缺乏相应的资质和管理经验，工程质量难以得到保障。
合同效力风险: 根据我国法律规定，资质挂靠行为是被禁止的。如果发包人事先知道或应当知道挂靠事实，则工程承包合同可能被认定为无效。
四、防范措施
为了防范被挂靠人转付履约保证金带来的法律风险，可以采取以下措施:
1. 对于被挂靠人而言：
杜绝侥幸心理，提高法律意识: 要充分认识到资质挂靠的法律风险，避免为了承揽工程而铤而走险。
选择正规的合作方: 在选择挂靠人时，要对其资质、信誉等进行充分的考察，避免与不法企业或个人合作。
签订完善的协议: 与挂靠人签订协议时，要明确约定双方的权利义务，特别是履约保证金的管理、使用和返还方式，并对违约责任做出明确规定。
加强资金监管: 可以通过银行共管账户等方式对履约保证金进行监管，确保资金安全。
2. 对于挂靠人而言：
拒绝参与资质挂靠: 要树立诚信经营的理念，拒绝参与任何形式的资质挂靠行为。
加强自身管理: 要加强对被挂靠人的管理，督促其依法依规经营，确保工程质量和安全。
3. 对于发包人而言：
严格审查承包人资质: 要认真审查承包人的资质证书，可以通过官方网站等途径进行核实，避免与不具备相应资质的企业或个人签订合同。
加强工程监管: 要加强对工程质量和进度的监管，发现问题及时处理，避免造成更大的损失。
五、结语
被挂靠人转付履约保证金是建筑行业资质挂靠乱象的一种表现形式，存在着较大的法律风险。为了维护市场秩序，保障各方当事人的合法权益，建议相关部门加强监管，严厉打击资质挂靠行为。同时，也希望企业和个人能够增强法律意识，杜绝侥幸心理，共同营造良好的营商环境。
