发包履约保函风险提示

一、引言

在工程建设领域，发包履约保函作为保障建设工程顺利进行的重要手段，被应用于招投标和合同履约阶段。其目的是为了保障发包人在承包人不能 properly 履行合同约定情况下，能够得到一定的经济补偿。然而，发包履约保函并非完美无缺，其在实际操作过程中也存在着一些风险，需要发包人予以高度重视。

二、发包履约保函概述

发包履约保函是指由银行、保险公司或担保公司等金融机构，应承包人的申请，向发包人出具的一种书面担保承诺。其承诺在承包人未能按照合同约定履行义务时，由担保机构代为向发包人支付一定金额的赔偿。发包履约保函的目的是为了保障发包人的合法权益，降低工程建设过程中的风险。

三、发包履约保函的风险提示

1. 保函条款风险

（1）担保范围不明确：部分保函条款对于担保范围的约定较为模糊，例如未明确界定“承包人违约”的具体情形，导致在实际操作中容易产生争议，增加发包人索赔的难度。

（2）免责条款不利于发包人：某些保函中约定的免责条款可能对发包人不利，例如规定担保机构仅在承包人存在故意违约的情况下才承担责任，而对于过失违约的情况则免除责任，使得发包人在实践中难以获得应有的保障。

（3）担保金额不足：部分发包人在选择保函时，未充分考虑工程实际情况，导致保函金额过低，无法覆盖实际损失，终造成发包人权益受损。

2. 承包人风险

（1）承包人恶意串通担保机构：部分承包人可能与担保机构存在利益输送关系，恶意串通骗取保函，终导致发包人无法获得有效赔偿。

（2）承包人资信状况恶化：部分承包人在获得项目后，经营状况出现问题，甚至资不抵债，无法按时足额缴纳保费，导致保函失效，发包人面临履约风险。

3. 担保机构风险

（1）担保机构经营不善：担保机构自身经营状况直接影响其履行担保责任的能力。若担保机构经营不善，甚至倒闭，将导致发包人无法获得有效赔偿。

（2）担保机构审查不严：部分担保机构为了追求经济效益，对承包人的资质和项目风险审查不严格，草率出具保函，导致在承包人违约时无法有效履行担保责任。

4. 其他风险

（1）不可抗力风险：保函通常对不可抗力事件的免责条款约定较为严格，若发生不可抗力事件导致工程无法继续进行，发包人可能难以获得赔偿。

（2）法律风险：保函作为一种法律文件，其效力受到相关法律法规的约束。若保函条款的约定与法律法规相抵触，则可能会被认定为无效，导致发包人无法得到保障。

四、发包履约保函的风险防范措施

1. 加强对保函条款的审查

发包人在选择保函时，应仔细审查保函条款，特别是担保范围、免责条款、担保金额等关键内容，确保其清晰明确，避免产生歧义，限度地维护自身权益。建议由律师进行审查，以确保条款合法合规。

2. 严格审查承包人资质

发包人在选择承包人时，应严格审查其资质和信用状况，选择实力雄厚、信誉良好的承包人，降低履约风险。同时，可以通过要求承包人提供反担保等方式，进一步增强履约保障。

3. 选择信誉良好的担保机构

选择担保机构时，应优先选择实力雄厚、信誉良好的大型金融机构，例如国有银行、知名保险公司等。同时，可以通过查询担保机构的经营状况、信用评级等信息，了解其风险状况，降低自身风险。

4. 做好风险预警和防范工作

发包人应建立健全风险预警机制，密切关注承包人和担保机构的经营状况，及时发现潜在风险。同时，应制定相应的风险应对预案，做好风险防范工作，将风险控制在可控范围内。

五、结语

发包履约保函作为保障工程建设顺利进行的重要手段，在实际操作中发挥着越来越重要的作用。但同时，发包人也应该充分认识到其存在的风险，并采取有效措施进行防范，才能真正保障自身的合法权益。在未来的发展中，随着相关法律法规的不断完善和市场机制的不断成熟，相信发包履约保函将会得到更加规范的应用，为工程建设保驾护航。