建筑施工合同履约保证金比例

一、引言

在建筑工程建设领域，为保障合同的顺利履行，规范招投标行为，维护建筑市场秩序，我国相关法律法规及政策文件中均对履约保证金制度做出了规定。履约保证金是指承包人在签订建筑工程施工合同时，按照合同约定向发包人预先支付的一定数额的货币或等值票据，用以担保其按照合同约定履行义务的一种保证方式。履约保证金制度的设立，旨在促使承包人认真履行合同，防止其违约，并在承包人发生违约行为时，为发包人提供一种经济上的救济和补偿。然而，履约保证金比例的确定并非一成不变，需要根据工程实际情况、合同类型、风险程度等因素综合考量。

二、履约保证金比例的法律法规依据

我国现行有关履约保证金比例的法律法规主要有以下几部：

1. 《中华人民共和国招标投标法》

《招标投标法》第四十六条规定：“招标人要求投标人提交投标保证金的，投标保证金数额不得超过招标项目估算价的百分之二。”

2. 《中华人民共和国建筑法》

《建筑法》第二十六条规定：“承包单位可以将其承包的建筑工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，建筑工程主体结构的施工必须由承包单位自行完成。 总承包单位和分包单位就分包工程向建设单位承担连带责任。”

3. 《建设工程质量管理条例》

《建设工程质量管理条例》第二十六条规定：“承包单位将承包的工程转包的，或者违反本条例规定进行分包的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。”

4. 《建设工程安全生产管理条例》

《建设工程安全生产管理条例》第六十二条规定：“违反本条例的规定，承包单位将承包的工程转包或者违法分包的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书；造成重大安全事故，构成犯罪的，对直接责任人员，依照刑法有关规定追究刑事责任。”

5. 《国务院办公厅关于清理规范工程建设领域保证金的通知》 (国办发〔2016〕49号)

《国务院办公厅关于清理规范工程建设领域保证金的通知》明确规定，建设工程履约保证金不得超过中标合同金额的10%。

三、履约保证金比例的确定因素

在实际操作中，履约保证金比例的确定并非简单套用法律法规规定的比例，而需要综合考虑多种因素，主要包括以下几个方面:

1. 工程项目规模和类型：一般来说，工程项目规模越大、技术难度越高、施工周期越长，履约保证金比例就越高。反之，小型工程或简单工程的履约保证金比例则可以适当降低。

2. 合同计价方式：不同计价方式下，履约保证金比例也可能有所差异。例如，固定总价合同的风险相对较低，履约保证金比例可以适当降低；而成本加酬金合同的风险较高，履约保证金比例则需要相应提高。

3. 承包人资质和信誉：承包人的资质等级、过往业绩、财务状况等都与其履约能力密切相关。对于资质高、信誉好、履约能力强的承包人，履约保证金比例可以适当降低；反之，对于资质低、信誉差、履约能力弱的承包人，履约保证金比例则需要相应提高。

4. 市场竞争情况：市场竞争激烈的情况下，履约保证金比例可能会被壓低；而在市场竞争不充分的情况下，履约保证金比例则可能相对较高。

5. 其他因素：除上述因素外，一些特殊情况也可能影响履约保证金比例的确定，例如工程所在地的政治经济环境、自然条件、法律法规变化等。

四、履约保证金的形式

履约保证金的形式主要包括以下几种：

1. 现金：承包人直接向发包人支付现金作为履约保证金。

2. 银行保函：承包人向银行申请开具以发包人为受益人的履约保函，由银行承诺在承包人违约时向发包人支付一定金额的赔偿。

3. 保险公司保函：承包人向保险公司购买履约保证保险，由保险公司承诺在承包人违约时向发包人支付一定金额的赔偿。

4. 担保公司保函：承包人向担保公司申请开具以发包人为受益人的履约保函，由担保公司承诺在承包人违约时向发包人支付一定金额的赔偿。

五、履约保证金的退还

履约保证金的退还应当遵循合同约定的条件和程序，一般情况下，承包人在完成合同约定的义务后，可以要求发包人退还履约保证金。具体退还方式和时间，可以由双方在合同中约定。

六、结语

履约保证金制度在保障建筑工程合同顺利履行、维护建筑市场秩序等方面发挥着重要作用。但在实际操作中，履约保证金比例的确定需要综合考虑多种因素，并结合工程实际情况进行灵活调整。建议相关部门进一步完善履约保证金制度，制定更加科学合理的履约保证金比例确定标准，防止履约保证金被滥用，减轻企业的负担，促进建筑行业的健康发展。