履约保函格式冲突

在国际贸易和建设工程承包中，履约保函作为保障合同顺利履行的重要金融工具，其作用日益凸显。然而，由于各国法律体系、商业习惯的差异，以及国际组织、行业协会各自制定标准格式文本的现状，导致实践中经常出现履约保函格式冲突的情形，引发当事人之间的争议和纠纷。

一、 履约保函格式冲突的表现形式

履约保函格式冲突，是指当事人约定的履约保函格式条款或使用的标准格式文本之间存在不一致、相抵触或空白的情况。其表现形式主要包括：

1. 当事人对适用哪一种格式文本存在争议。例如，合同约定适用国际商会（ICC）格式保函，但开立保函的银行却使用了中国银保监会发布的《银行保函格式》（2018年版）。

2. 不同格式文本的具体条款存在差异或冲突。例如，关于受益人索赔的条件、提交的单据、担保期限等条款，ICC格式保函与中国银保监会格式保函之间存在差异。

3. 合同约定的格式条款与标准格式文本的条款相冲突。例如，合同约定保函期限为货物到达目的港后90天，但使用的ICC格式保函中约定的担保期限为开立保函之日起一年。

4. 当事人约定的格式条款或使用的格式文本存在空白。例如，合同仅仅约定适用ICC格式保函，但未明确具体的版本号，导致适用ICC哪一版保函规则存在不确定性。

二、 履约保函格式冲突的原因分析

履约保函格式冲突的产生并非偶然，其背后有着深刻的法律和现实原因：

1. 各国法律和司法实践的差异。不同和地区对于履约保函的法律性质、担保范围、独立性原则等方面的规定存在差异，导致即使使用相同的格式文本，也可能产生不同的法律后果。

2. 国际贸易和金融实务的不统一。国际商会、国际保理商联合会（FCI）等国际组织以及各国的行业协会都制定了各自的标准格式保函文本，这些文本之间在具体条款上难免存在差异，增加了格式冲突的风险。

3. 当事人法律意识淡薄和风险防范意识不足。部分当事人对履约保函的相关法律规定和国际惯例缺乏了解，在合同谈判和 drafting过程中未对保函格式问题予以充分重视，导致产生争议。

4. 银行出于自身利益考虑倾向于使用对自己有利的格式文本。银行作为保函的开立人，更倾向于使用对其责任限制较多、索赔条件较严格的格式文本，以降低自身的风险。

三、 履约保函格式冲突的法律适用

当发生履约保函格式冲突时，如何确定适用的法律和规则，对于解决争议至关重要。一般而言，可以考虑以下因素：

1. 合同的准据法。合同的准据法是解决合同争议的首要依据，如果合同明确约定了准据法，则应优先适用该准据法解决保函格式冲突问题。

2. 国际惯例和行业惯例。国际商会《见索即付保函统一规则》（URDG）作为国际保函领域重要的惯例，被许多和地区的法律所吸收或借鉴，对于解决保函格式冲突具有一定的参考价值。此外，还可以参照相关的行业惯例。

3. 当事人的意思自治。合同是当事人意思自治的体现，如果当事人对于保函格式的适用有明确、一致的约定，则应尊重当事人的意思自治，按照其约定处理。

4. 法院地法。如果合同没有约定准据法，当事人也没有其他意思表示，则可以考虑适用法院地法解决保函格式冲突问题。

四、 应对履约保函格式冲突的建议

为了避免或减少履约保函格式冲突，建议当事人在实践中采取以下措施：

1. 提高法律意识，增强风险防范意识。当事人应加强对履约保函相关法律法规、国际惯例和行业惯例的学习，充分认识到保函格式的重要性，并在合同谈判和 drafting过程中予以高度重视。

2. 在合同中明确约定适用的保函格式。当事人应在合同中明确约定适用的保函格式文本，包括具体的版本号、出版年份等信息，避免产生歧义。如果需要对标准格式文本进行修改，也应在合同中明确约定。

3. 选择对双方都公平合理的格式文本。当事人应本着公平合理的原则，协商选择对双方都能接受的保函格式文本，既要保障受益人的合法权益，也要避免对开立人造成过重的负担。

4. 加强沟通，及时解决争议。一旦出现保函格式冲突，当事人应及时沟通协商，寻求妥善的解决方案，避免矛盾激化。必要时，可以寻求律师或仲裁机构的协助。

五、 结语

履约保函格式冲突是国际贸易和建设工程承包中常见的问题，其解决需要综合考虑法律、商业、金融等多方面因素。当事人应提高风险防范意识，在合同中明确约定保函格式，并选择公平合理的格式文本，以避免或减少争议的发生。同时，也需要相关国际组织和立法机关不断完善保函领域的法律法规和标准文本，为解决格式冲突提供更明确的指引，促进国际贸易的健康发展。